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施工合同司法解釋要點圖解(下)
時間:2019-01-31 作者:殷啟峰、王英
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前  言

施工合同司法解釋(二)自2019年1月3日頒布以來,引發了圈里圈外一片熱議,我們分別從條文理解以及解釋二未規定的疑難問題撰文《施工合同司法解釋二要點解析》《施工合同司法解釋二未規定的疑難問題》參與建設工程司法實踐的討論。


為了便于大家理解并記憶司法解釋二的內容,本次我們從司法解釋二與司法解釋一的銜接和變化的角度,分別用上下兩篇以圖示的方式呈現兩次司法解釋的要點內容,上篇包括:一、黑白合同的變化,二、合同無效的認定條件,三、合同無效的結算依據,四、合同無效的責任承擔,五、開竣工日期的確定;下篇包括:六、工程質量的訴訟應對,七、質保金返還期限的確定,八、鑒定程序的處理,九、工程優先權的?;?,十、實際施工人的權利行使。


司法解釋二即將在2019年2月1日起施行,2月1日時值農歷臘月二十七,在新春佳節來臨之際,提前祝福新老朋友新春快樂,諸事順利。


6

工程質量的訴訟應對


所涉法條:《司解一》第11條、《司解二》第7條


要點圖解:


1 《司解一》第11條規定工程質量不符合約定,承包人拒絕修復,發包人通過抗辯要求減少支付工程款,予以支持。

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2 《司解二》第7條明確工程質量不符合約定或法定,發包人要求支付違約金、賠償維修費等損失要提起反訴解決。

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具體法條

《司解一》第11條  因承包人的過錯造成建設工程質量不符合約定,承包人拒絕修理、返工或者改建,發包人請求減少支付工程價款的,應予支持。


《司解二》第7條  發包人在承包人提起的建設工程施工合同糾紛案件中,以建設工程質量不符合合同約定或者法律規定為由,就承包人支付違約金或者賠償修理、返工、改建的合理費用等損失提出反訴的,人民法院可以合并審理。


7

質保金返還期限的確定


所涉法條:《司解二》8條


要點圖解:


1 《司解二》第8條規定了質量保證金的四種返還期限:(1)有約定,從約定;(2)未約定,自工程通過竣工驗收之日起滿二年;(3)因發包人原因造成工程未按期竣工驗收,自承包人提交竣工驗收報告九十日后起算至約定的質保金返還期限屆滿日;(4)因發包人原因造成工程未按期竣工驗收,當事人未約定質保金返還期限的,自承包人提交竣工驗收報告九十日后起滿二年。

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具體法條

第8條  有下列情形之一,承包人請求發包人返還工程質量保證金的,人民法院應予支持:


(一)當事人約定的工程質量保證金返還期限屆滿。


(二)當事人未約定工程質量保證金返還期限的,自建設工程通過竣工驗收之日起滿二年。


(三)因發包人原因建設工程未按約定期限進行竣工驗收的,自承包人提交工程竣工驗收報告九十日后起當事人約定的工程質量保證金返還期限屆滿;當事人未約定工程質量保證金返還期限的,自承包人提交工程竣工驗收報告九十日后起滿二年。


發包人返還工程質量保證金后,不影響承包人根據合同約定或者法律規定履行工程保修義務。


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鑒定程序的處理


所涉條款:《司解二》12-16條


要點圖解:


1 《司解二》第12條規定訴訟前達成結算協議,不能再鑒定;第13條規定訴訟前共同委托了造價咨詢,訴訟后一方不認可,可以再鑒定。

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2 《司解二》第14條規定逾期申請鑒定的后果,一審中,經法院釋明,舉證方不申請鑒定或不交鑒定費、不提交鑒定材料,均視為舉證不能;二審中,舉證方再申請鑒定,法院認為必要時才能發回一審委托鑒定或二審直接委托鑒定。

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3 《司解二》第15條、16條規定有爭議的鑒定材料需質證方能作為鑒定依據,據此作出的鑒定意見方能作為定案依據。

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具體法條

第12條  當事人在訴訟前已經對建設工程價款結算達成協議,訴訟中一方當事人申請對工程造價進行鑒定的,人民法院不予準許。


第13條  當事人在訴訟前共同委托有關機構、人員對建設工程造價出具咨詢意見,訴訟中一方當事人不認可該咨詢意見申請鑒定的,人民法院應予準許,但雙方當事人明確表示受該咨詢意見約束的除外。

第14條  當事人對工程造價、質量、修復費用等專門性問題有爭議,人民法院認為需要鑒定的,應當向負有舉證責任的當事人釋明。當事人經釋明未申請鑒定,雖申請鑒定但未支付鑒定費用或者拒不提供相關材料的,應當承擔舉證不能的法律后果。

一審訴訟中負有舉證責任的當事人未申請鑒定,雖申請鑒定但未支付鑒定費用或者拒不提供相關材料,二審訴訟中申請鑒定,人民法院認為確有必要的,應當依照民事訴訟法第一百七十條第一款第三項的規定處理。

第15條  人民法院準許當事人的鑒定申請后,應當根據當事人申請及查明案件事實的需要,確定委托鑒定的事項、范圍、鑒定期限等,并組織雙方當事人對爭議的鑒定材料進行質證。

第16條  人民法院應當組織當事人對鑒定意見進行質證。鑒定人將當事人有爭議且未經質證的材料作為鑒定依據的,人民法院應當組織當事人就該部分材料進行質證。經質證認為不能作為鑒定依據的,根據該材料作出的鑒定意見不得作為認定案件事實的依據。


9

工程優先權的?;?/strong>


所涉條款:《合同法》286條、《最高人民法院關于建設工程價款優先受償權問題的批復》、《司解二》17-23條


要點圖解:


1 《合同法》286條規定行使工程優先權的流程:不付款先催告,仍不付款,協議工程折價或申請法院拍賣,就所得價款優先受償。

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2 《最高人民法院關于建設工程價款優先受償權問題的批復》規定了工程優先權的受償順序:支付大部分房款的消費者-工程優先權-抵押權-普通債權。

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3 《司解二》第17條將工程優先權的權利主體明確為發包人的合同相對方,第18條規定裝飾裝修工程的承包人可就裝飾裝修工程受償,但發包人須是建筑物所有人。

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4 《司解二》第19條、20條明確工程優先權的行使條件是工程質量合格,包括竣工和未竣工。

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5 《司解二》第21條將工程優先權的受償范圍修改為工程價款受償,逾期付款的利息、違約金、賠償金不受償。

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6 《司解二》第22條將工程優先權6個月行使期限的起點從“實際竣工日或約定竣工日”修改為“發包人應付工程款之日”。

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7 《司解二》第23條規定放棄或限制工程優先權的約定如損害建筑工人利益,約定無效。

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具體法條

《合同法》第286條 發包人未按照約定支付價款的,承包人可以催告發包人在合理期限內支付價款。發包人逾期不支付的,除按照建設工程的性質不宜折價、拍賣的以外,承包人可以與發包人協議將該工程折價,也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優先受償。


《最高人民法院關于建設工程價款優先受償權問題的批復》


一、 人民法院在審理房地產糾紛案件和辦理執行案件中,應當依照 《中華人民共和國合同法》第二百八十六條的規定,認定建筑工程的承包人的優先受償權優于抵押權和其他債權。


二、 消費者交付購買商品房的全部或者大部分款項后,承包人就該商品房享有的工程價款優先受償權不得對抗買受人。


三、 建筑工程價款包括承包人為建設工程應當支付的工作人員報酬、材料款等實際支出的費用,不包括承包人因發包人違約所造成的損失。


四、 建設工程承包人行使優先權的期限為六個月,自建設工程竣工之日或者建設工程合同約定的竣工之日起計算。


《司解二》


第17條  與發包人訂立建設工程施工合同的承包人,根據合同法第二百八十六條規定請求其承建工程的價款就工程折價或者拍賣的價款優先受償的,人民法院應予支持。


第18條  裝飾裝修工程的承包人,請求裝飾裝修工程價款就該裝飾裝修工程折價或者拍賣的價款優先受償的,人民法院應予支持,但裝飾裝修工程的發包人不是該建筑物的所有權人的除外。


第19條  建設工程質量合格,承包人請求其承建工程的價款就工程折價或者拍賣的價款優先受償的,人民法院應予支持。


第20條  未竣工的建設工程質量合格,承包人請求其承建工程的價款就其承建工程部分折價或者拍賣的價款優先受償的,人民法院應予支持。


第21條  承包人建設工程價款優先受償的范圍依照國務院有關行政主管部門關于建設工程價款范圍的規定確定。


承包人就逾期支付建設工程價款的利息、違約金、損害賠償金等主張優先受償的,人民法院不予支持。


第22條  承包人行使建設工程價款優先受償權的期限為六個月,自發包人應當給付建設工程價款之日起算。


第23條  發包人與承包人約定放棄或者限制建設工程價款優先受償權,損害建筑工人利益,發包人根據該約定主張承包人不享有建設工程價款優先受償權的,人民法院不予支持。

10

實際施工人的權利行使


所涉條款:《司解一》26條、《司解二》24、25條


要點圖解:


1 《司解一》第26條規定實際施工人起訴發包人,可以追加轉包人、違法分包人為當事人,《司解二》第24條明確必須追加轉包人、違法分包人且追加的身份為第三人,明確發包人在欠付轉包人、違法分包人工程款范圍內對實際施工人承擔付款責任。

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2 《司解二》第25條增加了實際施工人另外一種主張權利的途徑,以轉包人或者違法分包人怠于向發包人行使到期債權,向發包人提起代位權訴訟。

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具體條文

《司解一》

第26條  實際施工人以轉包人、違法分包人為被告起訴的,人民法院應當依法受理。


實際施工人以發包人為被告主張權利的,人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人。發包人只在欠付工程價款范圍內對實際施工人承擔責任。


《司解二》


第24條  實際施工人以發包人為被告主張權利的,人民法院應當追加轉包人或者違法分包人為本案第三人,在查明發包人欠付轉包人或者違法分包人建設工程價款的數額后,判決發包人在欠付建設工程價款范圍內對實際施工人承擔責任。

第25條  實際施工人根據合同法第七十三條規定,以轉包人或者違法分包人怠于向發包人行使到期債權,對其造成損害為由,提起代位權訴訟的,人民法院應予支持。

《合同法》第73條  因債務人怠于行使其到期債權,對債權人造成損害的,債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權,但該債權專屬于債務人自身的除外。


代位權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使代位權的必要費用,由債務人負擔。


往期回顧

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